(二)对非法用工主体如何实施劳动保障监察问题
《条例》第
三十三条规定:对无营业执照或者已被依法吊销营业执照,有劳动用工行为的,由劳动保障行政部门依照本条例实施劳动保障监察。劳动保障行政部门在对上述对象实施劳动保障监察时,应遵循以下原则:
1.正确确定劳动保障监察对象。无营业执照或者已被依法吊销营业执照的单位包括两类:一是已被依法吊销营业执照或已向工商行政管理部门申请登记,但尚未取得营业执照的单位,确定劳动保障监察对象时,以在工商行政管理部门登记的单位名称为准。二是对有固定的生产经营场所,从事生产经营行为,依法应当领取营业执照但未向工商行政管理部门申领的单位,劳动保障行政部门可以根据其经营内容等拟制单位名称,并注明生产经营场所,以此确定劳动保障监察对象,在向人民法院申请强制执行时,被申请人应为其投资人或收益人(自然人)。
2.正确认定劳动用工行为:正确区分劳动用工行为和雇佣行为。劳动保障行政部门对属于劳动保障监察对象的“无营业执照或者已被依法吊销营业执照的单位”,应当依照
江苏省高级人民法院《关于审理劳动保障监察、工伤认定行政案件若干问题的意见(试行)》第
十一条规定,审查其与劳动者是否属于劳动用工关系。对不符合以上条件,而属于雇佣关系的,应当告知投诉人。
3.正确把握劳动保障监察事项。对无营业执照或者已被依法吊销营业执照,但有劳动用工行为的单位,实施劳动保障监察的事项主要包括遵守
禁止使用童工规定情况和涉及非法用工主体向劳动者履行财产清偿义务的情况。
(三)对用人单位和实际用人单位如何实施劳动保障监察问题
《
江苏省劳动合同条例》第
二十三条规定的实际用人单位与用人单位对承担劳动者义务已有约定的,劳动保障行政部门实施劳动保障监察时,应根据约定内容确定劳动保障监察对象。没有约定或约定不明的,涉及劳动者有关劳动条件和劳动保护等与劳动过程直接相关的权益的,以实际用人单位为劳动保障监察对象;涉及劳动者财产方面权益的,原则上以用人单位为劳动保障监察对象,但由于实际用人单位承担连带责任,所以劳动保障监察机构应视具体情况,本着有利于保护弱者的原则,也可以同时将实际用人单位一并作为劳动保障监察对象。