我们认为，市环保局的行政处罚行为违反了有关法律、法规的规定，实施处罚没有法律依据，应当依法予以撤销。理由是：
一、该市环保局作出的行政处罚行为违反了《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条第一款的规定。本案建设单位于 2000年经市政府有关部门批准获得了为本单位职工建设经济适用住房项目，并于2001年1月取得了《建设工程规划许可证》。作为建设项目审批内容之一的环境影响评估按有关规定应当在《建设工程规划许可证》颁发前进行，即建设单位未履行环境影响评估手续的违法行为发生在取得《建设工程规划许可证》前。因此，该市环保局于2003年3月对建设单位实施行政处罚已明显超出两年的时效。
二、适用法律错误。《
建设项目环境保护管理条例》第
二十八条规定“违反本条例规定，建设项目需要配套建设的环境保护设施未建成、未经验收或者经验收不合格，主体工程正式投入生产或者使用的，由审批该建设项目环境影响报告书、环境影响报告表或者环境影响登记表的环境保护行政主管部门责令停止生产或者使用，可以处10万元以下的罚款”，其适用的违法行为应当是主体工程已依法履行了环境影响评估手续，但需要配套建设的环境保护设施未建成、未经验收或者经验收不合格，正式投入生产或者使用的情形。本案建设单位的违法行为与本条规定的内容毫不相干，依照该条的规定实施处罚属适用法律错误。
三、国家环境保护总局制发的《关于建设项目未经审批即建成投产法律适用问题的复函》(环发[1999]249号)扩大了《
建设项目环境保护管理条例》第
二十八条的适用范围。由于《
建设项目环境保护管理条例》中未设定对建设项目未办理环境影响评估手续建成并投入使用违法行为的处罚规定，所以复函中“对未报批建设项目环境影响报告书、环境影响报告表或环境影响登记表，且已经建成并投入生产的建设项目，原则上应按照《
建设项目环境保护管理条例》第
28条处理”的规定，扩大了行政法规的适用范围，违法设定了新的违法行为，其行为明显违背了《
中华人民共和国立法法》和《
中华人民共和国行政处罚法》的有关规定。
